發(fā)包分為合法發(fā)包和違法發(fā)包。
違法發(fā)包包括：發(fā)包給個人、無資質企業(yè)、不符合程序中標招標、招標不合規(guī)、肢解發(fā)包、二次發(fā)包等。
因為根據(jù)法律法規(guī)，建設工程必須發(fā)包或分包給企業(yè)，個人不具備主體條件，無論是總承包合同的承包人和分包合同的承包人。
承包人不僅需要具備建設工程施工資質，其資質也要與所承包的建設工程相對應。其中，超越資質和借用資質都是法律禁止的行為。
一、合法發(fā)包
合法發(fā)包法律關系，是由發(fā)包人與分包人的總承包合同關系、分包人與分承包人的分包合同關系組成。在兩種法律關系中，發(fā)包人與分承包人不存在直接的法律關系。
第一，分包人和分承包人應當就分包工程對發(fā)包人承擔連帶責任，該責任主要體現(xiàn)在確保工程質量和工期按時。
分包人和分承包人對外承擔連帶責任，承擔之后應當按照內部關系（分包合同）的各方過錯確定雙方的責任。一方承擔責任之后，享有追償權。
第二，發(fā)包人在欠付工程款的范圍內承擔責任，并且該責任不低于違法發(fā)包中保護力度。
違法發(fā)包中，發(fā)包人在欠付的范圍內承擔連帶責任。這種規(guī)定的目的是為了保護農民工與承包人的合法權益，具有特定的時代性。并且該保護是針對勞務分包工程款的。
合法的發(fā)包，承包人本身可以依據(jù)有效的合同行使權利，這種并未突破債的相對性。即使出現(xiàn)越位情況，也可以行使代位權。
但是，對于多層形成的合同關系鏈，是否可以效仿違法分包中的突破債的相對性？應當是承認的，并且合法發(fā)包的責任不能低于違法發(fā)包中的保護力度。
二、違法發(fā)包
違法發(fā)包是指，建設單位將工程整個發(fā)包給不具備建設工程資質的單位或者個人，或者將建設工程進行肢解發(fā)包等違反法律法規(guī)的行為。
違法分包合同無效，但是建設工程經過驗收之后合格的，分承包人可以請求分包人參照工程價支付款項。同時，針對分包人與分承包人的違法分包，發(fā)包人有權解除建設工程施工合同。
針對建設工程的問題，分包人和分承包人可以對工程不符合的質量標準造成的損失承擔連帶賠償責任。對于建設工程價款優(yōu)先受償權，必須是與發(fā)包人存在直接的建設工程施工合同關系的承包人，而分承包人不具備該條件。
司法實踐中，很多發(fā)包人為了規(guī)避法律責任，將整個建設工程進行肢解，然后進行發(fā)包，這種就是俗稱的“肢解發(fā)包”。
肢解發(fā)包簽訂的建設工程施工合同是無效的，承包人也可以根據(jù)工程驗收合格的證明主張支付的建設工程款項。
肢解發(fā)包會產生“諸多的與分包人有直接關系的”承包人，這些承包人都具有建設工程價款優(yōu)先受償權，均有權要求對工程進行拍賣折價，將會造成巨大的權益混亂。
并且，建設工程價款優(yōu)先受償權優(yōu)先于其他債權人對發(fā)包人的普通債權以及抵押權。如果廣泛賦予也會造成維權困難。
所以，法律為了減少糾紛，只承認肢解發(fā)包中的主體工程的承包人享有建設工程價款優(yōu)先受償權。
